Безупречная репутация, доверительные, часто дружеские отношения между бизнес-партнерами являются одними из ключевых факторов успеха любого бизнеса, где участвуют несколько владельцев. И в мире действительно огромное количество компаний, которые долгие годы растут и развиваются исключительно на «джентльменских соглашениях» своих совладельцев. Но что, если вдруг:
- прибыль вскружит голову и возникнут неразрешимые вопросы по ее справедливому распределению между владельцами?
- рост сменится кризисом и возникнет необходимость принимать непопулярные решения, на которые не согласен другой партнер?
- один из партнеров тяжело заболеет и у второго возникнет соблазн забрать его часть бизнеса?
- ключевой партнер перестанет исполнять свои обязанности по управлению и/или финансированию?
- в компанию поступит предложение о покупке части или всего бизнеса инвестором, на которое не захочет соглашаться один из совладельцев?
Эти и многие другие обстоятельства часто становятся причинами корпоративных конфликтов, которые приводят к закрытию, а иногда и банкротству некогда процветающих компаний. Избежать такого драматического сценария может помочь подписание между партнерами корпоративного договора. Он представляет собой соглашение об осуществлении прав участников в отношении конкретного бизнеса (далее также – Договор, Соглашение), регулирует деятельность бизнес-партнеров по управлению компанией, а также определяет порядок действий в случае возникновения одной из описанных выше ситуаций.
Так, стороны Соглашения могут договориться о следующем:
— о порядке управления и контроля за бизнесом (назначение менеджмента; порядок голосования по вопросам, установленным Соглашением; воздержание от предусмотренных Договором действий и т.д.);
- о порядке распределения прибыли;
- о процедуре продажи доли совладельцу, третьему лицу;
- о способах разрешения конфликтов;
- о запрете на вхождение в бизнес нежелательных лиц;
- многие иные вопросы.
О порядке управления бизнесом
Владельцы могут договориться, кто из них будет иметь право предлагать кандидата на конкретные позиции в менеджменте организации. Например, один собственник получает возможность предлагать генерального директора, второй собственник – главного бухгалтера, третий – финансового директора. Это полномочие не будет ущемлять права совладельцев, т.к. такой механизм позволяет собственникам, компетентным в конкретной сфере, предлагать квалифицированных менеджеров.
Порядок голосования по вопросам, установленным в Договоре, позволяет заранее принять конкретное решение, чтобы в будущем не возникло спорных ситуаций. Применительно к формированию менеджмента в соответствии с Соглашением на каждого из совладельцев может быть возложена обязанность голосовать «за» назначение предложенного кандидата. Таким же образом можно определить порядок голосования по любым иным вопросам компетенции общего собрания участников: например, один из партнеров определяет приоритетные направления деятельности, другой определяет бюджет и финансирование, третий отвечает за вопросы операционной деятельности и т.д.
Воздержание от предусмотренной Договором деятельности предполагает обязанность владельцев не совершать действия, которые препятствуют развитию компании. Например, Договором может быть установлено, что владельцы в период участия и после выхода из проекта в течение определенного времени не будут участвовать прямо или опосредованно в бизнесе иных компаний, которые осуществляют аналогичную деятельность (так называемые обязательства «о неконкуренции»).
О порядке распределения прибыли
Наиболее чувствительным может оказаться вопрос, как и когда распределять прибыль между собой. Дело в том, что не всегда ее распределение может быть возможно с точки зрения финансовых показателей или же оправдано при еще не полностью реализованных планах развития. Более того, не всегда прибыль может распределяться в соответствии с долями. Например, партнер может захотеть больший «кусок пирога» исходя из того, что в процессе реализации проекта приложил гораздо больше усилий, чем планировалось на старте.
Решение подобных вопросов можно заранее предусмотреть в корпоративном договоре. Так, Договор позволяет решить еще на запуске проекта вопрос о том, что прибыль будет распределяться в соответствии с долями и/или непропорционально долям в уставном капитале с учетом иных факторов. В частности, партнеры могут установить, что распределение прибыли будет производиться только по достижению конкретных показателей согласно финансовому плану или ежеквартально и т.д.
Помимо этого, владельцы могут заранее договориться о том, какую часть прибыли они хотят распределить, а какую реинвестировать. В этом случае владельцы получат желанную прибыль, а организация – средства для дальнейшего развития.
О процедуре продажи доли совладельцу, третьему лицу
Согласно действующему законодательству участники компаний обладают преимущественным правом покупки доли совладельца при продаже и ином ее отчуждении. Корпоративный договор необходим для того, чтобы детализировать порядок продажи и реализации права преимущественной покупки части бизнеса, или наоборот, предусмотреть обязательства воздержаться от реализации преимущественного права в определенных ситуациях.
Соглашением может быть предусмотрена обязанность партнёра, продающего долю, письменно уведомить об этом совладельцев за определенное количество дней до предполагаемой даты сделки. Договором может быть оговорено содержание такого уведомления. Далее, каждый из партнеров в пределах срока, установленного соответствующим законодательством, может принять решение о приобретении доли или отказаться от данного решения.
Кроме этого, корпоративный договор позволяет установить или твердую цену, или порядок определения цены, и/или способ определения размера отчуждаемой доли. Например, цена может рассчитываться на основе рыночной стоимости (определяемой независимым оценщиком), стоимости чистых активов или балансовой стоимости активов, а размер доли по формуле, установленной в Соглашении.
О запрете на вхождение в бизнес нежелательных лиц
Поскольку Соглашением может быть предусмотрена процедура продажи доли третьему лицу, можно ограничить возможность вхождения в бизнес нежелательных лиц. Так, в Договоре может быть установлено, что отчуждение доли возможно только по единогласному решению партнеров.
Помимо этого, также может быть предусмотрено, что стороны будут не вправе совершать сделки по безвозмездному отчуждению доли, передавать долю в залог или выходить из бизнеса без единогласного решения партнеров.
О способах разрешении конфликтов
Если в процессе деятельности все же возник вопрос, неурегулированный заранее корпоративным договором, и партнеры не могут прийти к консенсусу, то может возникнуть так называемая «тупиковая ситуация» (также deadlock). Корпоративный договор является отличной альтернативой судебному разбирательству и эффективным инструментом по разрешению как текущих, так и будущих конфликтов между бизнес-партнерами.
Например, Соглашением может устанавливаться примирительная процедура и порядок ее проведения, и список независимых арбитров, привлекаемых для разрешения конфликта. Арбитры в течение установленного срока предпринимают все необходимые меры для урегулирования конфликта и далее выносят письменное решение. Партнер, не согласный с данным решением, выплачивает компенсацию в размере, установленном в Договоре.
В ситуации, когда примирительная процедура не выводит бизнес-партнеров из тупиковой ситуации, Соглашением могут быть установлены иные способы преодоления конфликта. Например, «сложный» партнер получает право требовать принудительного выкупа у него доли, или добросовестным владельцам предоставляется возможность в безакцептном порядке приобрести долю такого владельца.
Ответственность сторон
Как и любое письменное соглашение, корпоративный договор может не соблюдаться сторонами, поэтому важно предусмотреть санкции за его нарушение – крупные штрафы. При этом судебная практика, как правило, идет по пути взыскания всех сумм штрафов, какими бы большими они не казались. В этом очень сильно помогает принцип свободы договора, т.к. исключительно стороны Соглашения могут справедливо оценить размер негативных последствий от нарушения отдельных условий Договора.
Резюмируя изложенное, корпоративный договор закрепляет устные договоренности, устраняя возможные риски и неопределенности, предусматривает порядок действий в конкретной бизнес-ситуации; он обеспечивает баланс прав, обязанностей и интересов владельцев, формируя систему сдержек и противовесов. Как показывает практика, формализовав с помощью корпоративного договора свои договоренности, бизнес для партнеров становится более прозрачным и устойчивым даже в критических ситуациях.
